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    中国万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端回购管理经验总结(建议收藏)

    更新时间:2019-07-08 14:39:26 发布者:paichen 浏览人数:

     

    来源:星瀚律师事务所

    导读

    租人履约风险,通常会在交易结构中引入回购人(一般为万博亚洲ios手机客户端设备的出卖人),当承租人发生严重违约时,由回购人对万博亚洲ios手机客户端物进行回购。回购常见于直接万博亚洲ios手机客户端式和厂商万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端式万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端交易结构中,出租人以此作为一种担保和风险防范措施。然而,在实务操作中,不少万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端公司由于缺乏对回购的法律认知,以及回购流程的管理经验,在承租人出现违约时,往往难以直接向回购人主张权利。为此,笔者将通过本文,介绍万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端回购的相关法律问题,供读者参考。

     

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    回购的法律性质

    回购作为万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端交易结构中的一种特殊模式,通常的理解是指回购人为担保承租人履行万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端合同,承诺当出现特定情形时(如承租人根本违约、万博亚洲ios手机客户端物灭失等),按照约定回购价款向出租人(即万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端公司)购回万博亚洲ios手机客户端物。我国《合同法》、《担保法》中并没有对回购的法律性质进行定义,而2014年出台的万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端司法解释中,也没有涉及回购的概念,亦是一大遗憾。

    笔者认为,从回购的法律特征看,其兼具买卖与担保的双重属性:一方面,当满足特定条件时,出租人向回购人转让万博亚洲ios手机客户端物所有权,回购人向出租人支付价款,符合买卖合同的形式特征;另一方面,回购的本质是一种增信手段,其目的是保障出租人债权得以实现,具有担保合同的特点。笔者在此特别指出,研究回购的法律特征,并非纯粹的学理讨论,而有其现实意义。如果单纯将回购认定为是一种买卖合同或担保合同,都存在问题:如果认定是担保关系,由于担保合同从属于万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端主合同,主合同是否有效将直接影响担保合同的效力;如果认定是买卖关系,那么万博亚洲ios手机客户端物交付、万博亚洲ios手机客户端物价值的确定亦是无法回避的问题。笔者通过对法院审理的万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端回购纠纷进行充分调研后发现,绝大多数法院认为回购系一种无名合同,如果符合当事人真实的意思表示,且不违反法律、行政法规的强制性规定,应属有效。

     

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    回购的业务流程

    通常而言,万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端交易中的回购业务主要分为以下几个步骤:

    1、出租人与回购人签订回购合同(或者由回购人向出租人出具回购承诺函)。在一些厂商万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端业务中,设备制造商会与万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端公司签署框架协议,就其提供的万博亚洲ios手机客户端设备承担回购义务,之后在具体项目中,依据框架协议另行签署回购合同。

    2、发生特定情形(如承租人违约、万博亚洲ios手机客户端物灭失等)时,触发回购条件。

    3、出租人通知回购人履行回购义务。

    4、回购人向出租人支付万博亚洲ios手机客户端设备回购价款。

    5、出租人与回购人办理万博亚洲ios手机客户端设备交接手续。

    (注:不同的回购合同,对于万博亚洲ios手机客户端物交接与回购价款的支付两者的先后顺序有细微差异。)

     

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    回购条款的主要内容

    一、回购条件

    回购条件可由出租人与回购人自行约定。笔者参阅的案例中,回购条件大体包括两大方面:第一,承租人发生严重违约,通常为逾期支付万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端合同项下租金;第二,万博亚洲ios手机客户端物发生灭失或毁损,导致万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端合同实际无法履行。

    关于条件二,笔者特别指出,根据万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端司法解释,承租人占有万博亚洲ios手机客户端物期间,万博亚洲ios手机客户端物毁损、灭失的风险由承租人承担,出租人要求承租人继续支付租金的,人民法院应予支持(另有约定除外)。设立该条件的初衷,是由回购人连带承担万博亚洲ios手机客户端物毁损灭失的风险。这样一来,即使承租人无力偿债,出租人仍有权要求回购人承担责任。当然,由于法律界对回购并没有形成统一认识,在万博亚洲ios手机客户端物毁损灭失的情况下,回购合同是否能够继续履行这一问题,仍有待商榷。笔者认为,考虑到回购的双重属性,不能仅按照常规的买卖合同来解释,回购的担保特征能够较好地反映设置该条件的合理性。

    二、回购通知

    当回购条件成就时,考虑到回购人并非万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端合同的当事人,可能无法及时知晓承租人的履约情况,回购合同一般约定,由出租人以书面形式通知回购人履行回购义务。问题来了,回购条件成就时,出租人是否必须立即启动回购程序呢?笔者认为,有约定从约定;没有约定,出租人有权在法律规定的期限内,通知回购人履行回购义务,在此期限内,出租人有权自行选择何时通知回购人进行回购。不过,考虑到万博亚洲ios手机客户端物的折旧问题,出租人怠于行使通知权有可能造成回购人取得的万博亚洲ios手机客户端物价值贬损,因此还是建议出租人在回购条件满足时,及时通知回购人。

    三、回购价款

    回购价款是回购合同中最核心的内容。鉴于回购的担保性质,回购价款具有一定的补偿性,其计算方式通常与承租人的违约情形相挂钩,在此仅举一例(摘自某大型万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端公司的回购合同模版):

    回购万博亚洲ios手机客户端物价格以下列金额之和确定:

    1、承租方未支付的剩余租金总额;

    2、按照《万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端合同》约定承租方违约应承担的迟延利息。

    从法院的审判实践看,对于回购价款的计算方式,并没有非常严格的标准,而是尊重当事人的意思自治,以约定为准。不过,在笔者看来,回购价款的计算方式仍需具备一定的合理性。笔者提供的范例条款,是目前较为主流的回购条款,其计算方式的确定主要是参照出租人选择万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端合同加速到期而有权向承租人主张的违约责任,即通过第三方回购人弥补承租人无法承担责任的风险,具有一定的合理性。然而,笔者注意到一点非常有意思:对于承租人逾期支付租金的情形,如出租人怠于通知回购人进行回购,反到能依据该计算公式向回购人主张更多的价款(事实上,有许多回购纠纷的当事人都会以这一点主张回购价格不合理),是否会影响法官对回购价款的判断?留给各位读者思考。

    四、万博亚洲ios手机客户端物交付

    关于回购万博亚洲ios手机客户端物的交付,主要涉及两大问题:

    1.万博亚洲ios手机客户端物交付与支付回购对价的顺序

    我国《合同法》规定,当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行一方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行要求。对于万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端回购而言,万博亚洲ios手机客户端物交付与支付回购对价的顺序,决定了出租人是否有权直接向回购人主张回购价款。许多回购纠纷中,当事人的争议焦点正是两者之间的先后顺序。万博体育manbetx官方网万博亚洲ios手机客户端业务中,出租人在万博亚洲ios手机客户端期间,对于万博亚洲ios手机客户端物现实上属于“失控”状态,如由其自行取回万博亚洲ios手机客户端物并交付回购人,势必会有一定障碍。如果合同中未约定万博亚洲ios手机客户端物交付与支付回购对价的顺序,或者交付在前、付款在后,均会影响出租人行使回购合同的权利。

    2.万博亚洲ios手机客户端物的交付方式

    万博亚洲ios手机客户端物的交付方式一般分为两类:现场交付和直接签署万博亚洲ios手机客户端物交付证书,两者均能发生万博亚洲ios手机客户端物所有权转移的效果。两者的主要区别在于,现场交付涉及到取回万博亚洲ios手机客户端物的问题,需要承租人配合,而这一点在承租人发生逾期违约的时候很难实现;直接签署万博亚洲ios手机客户端物交付证书,对出租人而言,不会发生取回万博亚洲ios手机客户端物的问题,由回购人自行取回。

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